建设工程合同纠纷/2026-09-03

南京工程价款结算依据争议中实际施工人维权实务解析

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

在建设工程施工合同纠纷中，工程价款结算依据的争议堪称最高发的“痛点”。总包方拖延结算、以审计结论对抗合同约定、发包方以“已付清”为由规避连带责任……每一个环节都可能让实际施工人陷入旷日持久的拉锯战。本文以南京市江宁区人民法院一则真实判例为样本，深度解析工程价款结算依据的司法认定规则，为施工企业、实际施工人及发包方提供可操作的实务指引。

一、案情回溯：一份分包协议引发的千万元结算纠纷

（一）项目背景与层层转包

2008年5月30日，南京汤山建设投资发展有限公司（以下简称“汤山建投”）与江苏天一建设工程有限公司（以下简称“天一公司”）签订《建设工程施工合同》，约定由天一公司承建汤山新城复建小区一标段工程，合同价款5134万余元，范围涵盖土建、水电安装及消防。

同年7月9日，天一公司将该标段中的13#、14#、17#、18#楼土建及水电安装工程分包给无施工资质的陈情与严村，双方签订《工程施工项目部承包协议》，约定分包造价1469万余元。

（二）施工完成与结算僵局

严村依约完成施工，四栋楼分别于2010年2月至4月通过竣工验收。然而，工程交付后，天一公司仅支付部分款项，尚欠110万元工程款未付，且此前收取的40万元保证金仅退还10万元。严村多次催讨无果，于2013年5月诉至南京市江宁区人民法院，要求天一公司支付剩余工程款并退还保证金，同时要求发包方汤山建投在欠付工程款范围内承担连带责任。

（三）各方争议焦点

严*村诉称：其系实际施工人，已完成全部施工义务，天一公司及汤山建投仅支付部分工程款，尚余110万元未付，另有30万元保证金未退还。
汤山建投辩称：严*村仅系施工班组负责人，并非法律意义上的实际施工人；其已向天一公司支付5447万余元，仅欠付411051.53元（含质保金），且该款已被法院冻结，故不应承担连带责任。
天一公司经合法传唤未到庭，书面辩称不欠任何款项，亦不同意退还保证金。

二、法院裁判要旨：四大争议焦点的司法认定逻辑

（一）争议焦点一：严*村是否具备实际施工人身份？

法院认定：实际施工人是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。本案中，天一公司将工程分包给无资质的陈情、严村，分包协议虽无效，但陈情明确陈述“13#、14#、17#、18#楼工程均由严村负责实际施工，其只负责对外联络”，结合收据、施工协议等证据，认定严*村系该部分工程的实际施工人。

关键细节：实际施工人身份的认定，核心在于是否实际投入人力、物力、资金完成施工，而非仅凭合同签字。本案中，严村能提供与总包方的分包协议、保证金收据，且共同签约人陈情出庭作证，形成完整证据链，是胜诉的基础。

（二）争议焦点二：工程款数额如何确定？

法院认定：汤山建投确认案涉工程已全部竣工验收，且每栋楼除去消防工程后的最终审计造价均超过300万元。严村主张的110万元工程款未超过四栋楼总造价，而天一公司未能举证证明已付清工程款，故**全额支持严村的诉讼请求**。

裁判规则：在工程价款结算依据不明时，法院采用“举证责任倒置”逻辑——实际施工人只需证明其完成施工及主张金额的合理性，而总包方若主张已付款或结算金额低于对方主张，则须承担举证责任。这提醒实际施工人：施工过程中的付款凭证、对账单、结算文件均是关键证据，务必妥善保管。

（三）争议焦点三：发包人汤山建投是否应承担连带责任？

法院认定：发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担连带责任。案涉工程审计总造价5776万余元，汤山建投已支付5447万余元，未付工程款为329.9万余元（含质保金288.8万余元）。质保期未满，质保金未到返还期限。另，未付工程款已被栖霞区法院冻结250万元。

判决结果：汤山建投应在冻结事宜完结后，在确定可支付天一公司工程款数额范围内向严*村承担连带责任。这意味着，发包人的责任是“补充性的二次责任”，以实际欠付为限，且需扣除未到期的质保金。

实务要点：实际施工人起诉时，切勿笼统要求发包人承担“全部连带责任”，而应精准主张“在欠付工程款范围内”承担连带责任，并需举证发包人的欠付数额。若发包人已提供结算审定单、付款凭证，法院将据此框定责任边界。

（四）争议焦点四：30万元保证金应否退还？

法院认定：天一公司收取严*村40万元保证金（已退10万元），但该收取行为不符合法律及行政法规强制性规定，故其余30万元应当退还。

法律依据：建设工程施工合同无效的，因该合同取得的财产应当予以返还。保证金作为“非工程款”性质的款项，不受“参照合同约定支付工程款”规则约束，合同无效后必须全额返还。

三、深度解析：工程价款结算依据争议的三大核心规则

（一）合同无效但工程合格，如何确定结算依据？

依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。

适用要点：

“参照合同约定”而非“按合同履行”：合同关于价款的约定仅作为计价标准，但违约金、罚款等违约条款不再适用。
验收合格是前提：若工程未竣工验收或验收不合格，实际施工人无权主张工程款，甚至需承担修复费用。
合同约定不明时的补充规则：若无书面约定或约定不明，可参照定额取费标准或当地造价信息确定工程价款。

（二）审计报告与结算审定单：谁优先？

实践中，发包方常以“财政评审”“审计报告”对抗承包方的结算请求。本案中，法院认可了汤山建投与天一公司之间的工程结算审定单（造价5776万余元），但并未采纳汤山建投“仅欠41万元”的抗辩，原因在于：

结算审定单系双方真实意思表示，未经对方认可的单方审计报告不能作为结算依据。
审计报告效力层级低于合同约定：除非合同明确约定“以审计结论为准”，否则审计报告仅系参考证据。
实际施工人不受发包人与总包方结算约束：实际施工人依约完成施工，其工程款计算应参照其与总包方的分包协议，而非发包人与总包方之间的结算结果。

实务建议：实际施工人应独立整理已完工程量、签证单、联系单、材料进场记录等原始资料，避免因发包人与总包方结算争议导致自身权利受损。

（三）质量保修金的扣除时点：质保期未满能否扣留？

本案中，汤山建投扣留质保金288.8万余元，法院认定质保期未满（按5年计算）故未到返还期限，该笔款项不计入“欠付工程款范围”。

规则解析：

质保金性质为“担保款项”，在缺陷责任期内扣留，期满后返还。
实际施工人主张发包人连带责任时，应扣除未到期的质保金，否则可能被法院驳回部分请求。
质保期起算时间为工程实际竣工之日，非合同签订日或移交日。

四、本案启示：当事人必看的五大实务教训

（一）对实际施工人：证据链即生命线

合同签署：即使无法与总包方签订正式分包合同，也应保留施工协议、进场通知、会议纪要、工作联系函等证明合同关系的文件。
过程证据：隐蔽工程验收记录、工程量确认单、设计变更洽商单、材料采购凭证、工人工资发放记录等，都是未来结算的“硬通货”。
催款留痕：每次主张权利均通过书面函件、电子邮件或微信留存记录，可有效中断诉讼时效（3年）。

（二）对总包方：切勿“空口抗辩”

本案中，天一公司经合法传唤拒不到庭，也未提交任何已付款证据，法院直接依据严*村的主张认定欠款数额。总包方若主张不欠款，必须拿出银行转账记录、收款收据、双方确认的对账单等证据，否则将面临败诉后果。

（三）对发包人：严格审查承包方是否存在转包

发包方若将工程发包给不具备资质的实际施工人，将面临三重风险：

在欠付范围内承担连带责任（依据司法解释第二十六条）；
合同无效导致行政处罚风险；
实际施工人拖欠材料款、工人工资时，发包方可能被卷入群体性事件。

（四）关于保证金的特别提示

总包方向实际施工人收取保证金，本身缺乏法律依据。合同无效后，保证金应全额返还。实际施工人应在起诉时一并主张，避免遗漏诉讼请求。

（五）司法实务中的关键程序：缺席判决的风险

本案中，天一公司未到庭，法院作出缺席判决。当事人应充分重视庭审程序，若无正当理由拒不到庭，将丧失答辩、质证、辩论权利，法院将依据在案证据作出对其不利的裁判。

五、延伸思考：建设工程价款结算争议的多元化解路径

（一）诉前协商与造价鉴定

发生工程价款结算依据争议后，双方宜先行委托第三方造价咨询机构进行造价鉴定，明确工程量及价款数额。这既能了解争议金额的真实范围，也能为诉讼提供专业参考。若一方拒绝协商，另一方可依据《民事诉讼法》申请法院委托鉴定。

（二）申请支付令与仲裁的衔接

对于债权债务关系明确、无其他纠纷的工程款案件，可向法院申请支付令。支付令具有快速、低成本的优势，但若债务人提出异议，案件仍将转入诉讼程序。

（三）行政诉讼与国家赔偿的例外情形

若工程款争议涉及政府投资项目的财政评审结论，且该评审程序违法（如未依法进行招标），实际施工人可对评审行为提起行政诉讼。

（四）执行阶段的工程款优先受偿权

根据《民法典》第807条，建设工程价款优先受偿权优先于抵押权和其他债权。但主张该项权利须在应付工程款之日起18个月内行使，且优先受偿的范围限于实际发生的工程费，不包括违约金和赔偿金。

六、结语

工程价款结算是建设工程施工合同纠纷中最复杂、最棘手的环节，涉及合同效力、实际施工人认定、审计效力、质保金处理、优先受偿权等多个法律问题。本案的判决厘清了一个核心逻辑：无论合同是否有效，无论层层转包关系如何复杂，实际施工人的劳动成果均应获得法律保护，但须以证据充分为前提。对于广大施工主体而言，须从项目开工之初就强化证据管理，在结算争议发生时及时咨询专业律师，并在法定时效内启动诉讼程序。

附：工程价款结算依据争议——实务问答20-50组（涉及南京地区）

1. 问：我是南京江宁区的实际施工人，总包方不认可我手中的结算单，说那份结算单“未经审计”，法院会支持我的结算依据吗？ 答：法院审查工程价款结算依据时，首先看双方合同是否有“以审计为准”的明确约定。若无特殊约定，您与总包方签字确认的结算单属于双方真实意思表示，具有法律效力，法院通常予以采纳。但您需要证明该结算单系总包方有权签字人签署，并保留结算单原件。

2. 问：发包方以“财政局审计报告”金额低于我们结算金额为由拒付工程款，这合法吗？ 答：不合法。除非施工合同明确约定工程价款以财政评审或审计报告为准，否则审计报告只是行政监督手段，不能直接否定双方已确认的结算依据。您可主张对方提供的审计报告不具备合同约束力，并申请法院委托造价鉴定机构重新审核。

3. 问：我在南京市栖霞区承接了包工头转包的外墙工程，活干完了，包工头说甲方还没结算，所以他也没钱给我。我该告谁？ 答：您可以将包工头（转包人）和发包方列为共同被告，要求包工头支付工程款，并请求发包方在欠付工程款范围内承担连带责任。但您需要提供施工内容、工程量的证据，如签证单、材料单、现场照片等，以证明您是实际施工人。

4. 问：我是南京玄武区的分包商，总包方与我签订的合同约定“按结算金额的80%支付工程款”，但结算金额他们一直不确认，怎么办？ 答：为破解结算僵局，您可向法院起诉并申请工程造价司法鉴定。法院会根据鉴定意见确定工程款总额，再按合同约定的80%比例计算应付金额。若合同未约定结算期限，可主张自工程竣工验收之日起视为结算条件成就，同时按中国人民银行同期贷款利率主张逾期付款利息。

5. 问：实际施工人追索工程款，诉讼时效是多久？从哪天起算？ 答：普通诉讼时效为三年，自权利人知道或应当知道权利被侵害之日起算。但工程款案件特殊之处在于：若双方尚未完成结算，则时效期间不开始计算，直至一方明确拒绝结算或付款才起算。建议您定期通过书面函件主张权利，以中断时效。

6. 问：发包方已经向总包方付清了全部工程款，但总包方没有付给我，我还能起诉发包方吗？ 答：不能要求发包方承担连带责任，但可起诉总包方并申请财产保全。若总包方名下无财产，可查询其与发包方的结算账户资金流向，尝试执行到期债权。另外，您仍可对案涉工程行使建设工程价款优先受偿权，通过的拍卖或变卖价款受偿。

7. 问：工程保修期尚未届满，发包方扣留了质保金，这笔钱我还能在起诉中一并主张吗？ 答：不能直接主张，但可以要求发包方在质保期满后的指定期限内返还。您可在起诉时要求分阶段付款，例如在法院判决中确认“工程质量保修金于保修期届满后14日内返还”，以便于未来另行主张权利。

8. 问：我在南京建邺区承包了消防工程，没有签订书面合同，只有一份微信沟通记录，能作为结算依据吗？ 答：可以。微信聊天记录属于电子数据，若能完整反映双方对工程量、单价、总价的约定，可视为成立事实合同。建议将该记录进行公证或使用原始载体当庭演示，并补充其他证据如承诺书、验收单、往来邮件等，以增强证明力。

9. 问：总包方破产了，工程款还能要回来吗？ 答：您可以在法院受理破产申请后，立即向管理人申报债权。若您对案涉工程享有建设工程价款优先受偿权，须在收到裁定书之日起18个月内以诉讼或仲裁方式主张，确认优先权后可优先于普通债权受偿。

10. 问：实际施工人是否可以直接向发包方索要工程款，而不起诉总包方？ 答：可以。根据司法解释，实际施工人起诉发包人时，法院应当追加转包人或违法分包人为案件第三人查明案件事实。但发包人仅在其欠付总包方工程款的范围内承担付款责任，因此您的举证重点应放在发包人欠付金额上。

11. 问：南京鼓楼区法院在审理工程款纠纷时，对“已经结算完成”的认定证据有没有什么特殊要求？ 答：法院通常要求提供双方盖章或有权签字人签字的结算审定单、结算协议、财审报告等书面文件。仅有单方制作的结算报告而无对方确认，很难作为结算依据。如无法提供结算文件，也可结合付款记录、发票、往来函件推断双方是否实质完成结算。

12. 问：总包方未按约定时间支付工程款，我可以停工吗？ 答：可以行使同时履行抗辩权，但须谨慎。停工前最好书面催告并给予合理宽限期，明确告知停工原因及后果。若因停工导致工程延误、费用增加，您可能需承担一定责任。建议优先运用协商、律师函、调解等手段，避免风险扩大。

13. 问：工程已实际使用，但未经竣工验收，我催告总包方结算，他拖了一年不办，可以视为已验收合格吗？ 答：根据司法解释，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，并视为工程质量合格。因此您主张的“实际使用之日”可作为结算起算点，并据此计算质保期和诉讼时效。

14. 问：我们与总包方在合同中约定“工程结算以审计结论为准”，但审计结论显示造价远低于市场价格，还能推翻吗？ 答：原则上难以推翻。除非能证明审计机构不具备资质、程序严重违法、结论明显背离市场行情，并申请法院另行委托司法鉴定。建议您在签约时就关注此类条款，如审计权归属不明，务必要增加“审计机构须由双方共同委托”等限制条件。

15. 问：我是南京浦口区的包工头，手下几十个工人的工资都没结，总包方说“工人工资归班组长管”，这说法对吗？ 答：不对。实际施工人对外招聘的工人，与总包方无直接劳动合同关系，但依据《保障农民工工资支付条例》，总包方对农民工工资负有先行清偿责任。您可收集工资表、考勤记录、转账记录，向劳动监察部门投诉或申请劳动仲裁。

16. 问：工程结算书已经送交给总包方，对方收到后28天未答复，是否可以视为认可？ 答：若合同中无“逾期不答复视为认可”的特别约定，则不能仅以未答复认定认可。但可将其作为对方怠于行使权利、拖延结算的证据，在诉讼中申请法院以此为由支持您的结算金额。

17. 问：因总包方原因导致停工窝工，额外产生的租赁费、管理费该由谁承担？ 答：应由总包方承担。但您须留存好停工通知、现场签证、设备租赁合同、工资支付记录等，并通过鉴定确认损失数额。索赔事项建议在停工后28天内以书面形式提交总包方，防止法院认为您未履行减损义务。

18. 问：我们在南京溧水区的工程遇到“黑白合同”，备案合同价款低，实际履行合同价款高，按哪个结算？ 答：招标投标工程应根据招标投标文件及中标合同结算价款。若存在黑白合同，一般以白合同（备案中标合同）作为结算依据，但能证明黑合同系真实意思表示且不违反法律强制性规定的除外。建议向专业人士咨询备案合同与补充协议的优先级问题。

19. 问：实际施工人垫资建楼，但发包方中途破产，垫资款能优先受偿吗？ 答：垫资款通常视为工程价款，计入建设工程价款优先受偿范围，但需以工程已竣工或双方解除合同且质量合格为前提。您应在破产申报时，向管理人提交垫资证明文件并主张优先权。

20. 问：我与总包方未签订任何书面合同，仅凭介绍人牵线接活，对方拖欠工程款，我该如何收集证据？ 答：您需要第一时间固定以下证据：介绍人的证人证言、现场施工照片及视频、材料采购单、工人证言、采购方往来流水、总包方现场负责人的微信记录。若总包方曾支付过部分款项，银行入账记录是证明合同关系的关键。

21. 问：南京六合区的项目涉及多栋楼，总包方仅对其中一栋楼的结算提出异议，其他楼已确认，这种情况怎么处理？ 答：法院可以就已确认部分先行判决，未确认部分委托鉴定后另案处理。您在起诉时请求法院中止未结算部分审理，避免全案久拖不决。

22. 问：总包方以工程质量不合格为由拒绝支付工程款，并反诉要求赔偿修复费用，实际施工人应如何应对？ 答：您首先应核实涉案工程是否已竣工验收并投入使用。若已验收合格，总包方不能再以质量问题抗辩。若尚未验收，您可申请专业鉴定确认质量及修复费用，并依据鉴定结论确认工程款是否应扣减修复费用。

23. 问：总包方在诉讼中突然提交一份“结算协议”，称已经结清所有工程款，但我从未签过字，该怎么办？ 答：可申请笔迹鉴定维权。鉴定机构将对协议签名真伪进行司法鉴定。如果协议确实系伪造，对方将面临罚款、拘留乃至刑事责任，您的工程款主张也将得到支持。

24. 问：工程完工后，总包方一直不组织验收，也不支付工程款，实际施工人可否直接起诉？ 答：可以。您可结合已完工量、施工日志、监理报告等材料，申请工程款鉴定。法院会依据鉴定意见及合同约定确定应付金额，发包方未组织验收不影响施工方主张工程款。

25. 问：实际施工人起诉时，是否需要将发包方列为共同被告？ 答：建议将发包方列为共同被告或第三人，有利于查明发包人是否欠付总包方工程款及欠付数额，同时为判决后的执行增加一个财产保障渠道。但起诉时应明确诉讼请求，分别要求总包方付款及发包方在欠付范围内连带付款。

26. 问：南京雨花台区法院在处理工程款纠纷中，对逾期利息的计算标准如何掌握？ 答：一般按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，若合同约定了违约金标准，也可适用。逾期利息自应付工程款之日起计算；工程款支付时间不明确的，自起诉之日起算。

27. 问：我挂靠某建筑公司施工，该公司要求先支付管理费，再配合结算，这样合法吗？ 答：挂靠行为虽然违反法律、行政法规强制性规定，但管理费的收取与支付在司法实践中并不必然无效，法院可能根据实际管理情况，酌情支持一定比例的管理费。但若该公司以不配合结算为要挟，您可以主张其承担违约责任并赔偿损失。

28. 问：总包方将工程款直接支付给了我的材料商，这笔钱算不算已付给我？ 答：若材料商确实收到了对应款项且与您所欠材料款额相当，且总包方有证据证明该笔支付系代您履行债务，法院一般认定为已付工程款。建议您在收到总包方付款时仔细核对付款对象，及时向其出具冲抵确认函。

29. 问：实际施工人的优先受偿权与抵押权谁的顺位在先？ 答：建设工程价款优先受偿权优先于抵押权和其他债权。但您须在法定期限内向法院或仲裁机构主张，若在期限内未主张，则丧失优先顺位，只能作为普通债权人受偿。

30. 问：南京地区工程款纠纷案件，一般由哪个法院管辖？仲裁条款是否有效？ 答：建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖，由工程所在地法院专属管辖。若合同中存在合法有效的仲裁条款，则应由仲裁委员会管辖。您需先审查合同协议内容，再选择主张权利的程序。

31. 问：我与总包方尚未完成结算，但对方明确表示“不再支付任何款项”，我现在起诉，诉讼时效是否已过？ 答：这种明确拒绝付款的意思表示，会使诉讼时效从对方拒绝之日起计算，时效为三年。您应在三年内提起诉讼或申请仲裁，否则可能丧失胜诉权。建议对方口头表示拒绝后，及时去电或发函留痕，避免后续举证困难。

32. 问：我是南京江北新区的劳务分包商，总包方给我开具的是一张“工程款抵房”协议，但房子迟迟未交付，怎么办？ 答：以房抵工程款协议是诺成性合同，若总包方逾期不履行，您可以要求继续履行协议，也可以解除协议，要求支付工程款并承担违约责任。建议起诉时优先主张“继续履行合同”，以降低执行中查找财产的不确定性。

33. 问：实际施工人能否主张停工期间的设备闲置费？ 答：若因总包方原因导致停工，设备闲置费属于实际损失，可以主张。但您需要提供租赁合同、设备进退场记录、停工通知等证据。法院将结合鉴定意见酌定合理损失，建议停工后及时与甲方办理签证确认。

34. 问：发包方以未收到总包方开具的发票为由，拒绝支付工程款，理由成立吗？ 答：不成立。支付工程款是发包方的合同主要义务，开具发票是附随义务，不能构成同时履行抗辩。发包方的该项抗辩法院一般不予支持，双方可另行就发票事宜解决。

35. 问：工程实际由我施工，但合同签订主体是某建筑公司，我对该公司提起诉讼，需要追加该建筑公司为共同被告吗？ 答：您需要将合同相对方（建筑公司）列为被告，同时若发包方欠付工程款，可将其列为共同被告或在诉讼中申请追加，以便于查明欠付事实。

36. 问：南京秦淮区的项目，总包方已宣告破产，我的工程款还能优先拿回吗？ 答：若您能证明对案涉工程享有建设工程价款优先受偿权，且该权利已在破产申报期内通过诉讼或仲裁确认，您可以在破产分配中优先于抵押债权受偿。请务必在收到债权人申报通知后尽快申报，避免因超期丧失权利。

37. 问：项目已经验收合格，但总包方拒绝提供结算资料，我如何确定起诉金额？ 答：您可以自行委托造价咨询机构出具结算报告，以该报告为基础确定起诉金额。诉讼中可申请法院启动司法鉴定程序，以鉴定意见作为最终认定依据。

38. 问：作为发包方，我已经向总包方支付了超付的工程款，实际施工人仍要求我承担连带责任，如何抗辩？ 答：您应提供支付凭证及结算明细，证明已不欠付总包方任何工程款。若已被法院判决承担连带责任，可基于总包方不当得利向其追偿，或主张其存在欺诈行为撤销超付部分的支付。

39. 问：总包方与发包方之间还没有完成结算，实际施工人起诉时如何确定“欠付工程款范围”？ 答：实际施工人起诉时无需精确计算发包方的欠付数额，只需要求发包方承担依法、事实上的连带责任。法院将依据发包方提交的付款凭证、结算审定单等材料进行审查。若发包方拒不配合，法院可根据总造价推定欠付范围。

40. 问：南京雨花台区的项目，竣工验收资料在总包方手中，实际施工人无法提交，怎么办？ 答：您可向法院申请调查令，或申请法院依职权调取监理单位、质监站备案的竣工资料。若确实无法获取，可用其他间接证据如入住记录、水电费缴纳记录等佐证实际完工事实。

41. 问：实际施工人追索工程款，但总包方和发包方都下落不明，法院判决后如何执行？ 答：待判决生效后，您可申请强制执行。若被执行人名下无可供执行的财产，可申请法院发出协助执行通知，冻结其对第三方的到期债权。若工程尚未处置，还可申请拍卖该工程以受偿工程款。

42. 问：总包方以“结算单上不是其法人签字”为由拒绝认可，法院会怎么看？ 答：若签字人系总包方现场负责人或项目经理，且其行为构成表见代理，法院可认定该结算单有效。您需举证证明该签字人的身份及权限，如工作证、工资流水、会议签到表等。

43. 问：我们与发包方直接签订了施工合同，但工程未经招投标，合同是否有效？ 答：对于非必须招标的工程，合同效力取决于当事人意思自治，不因未经招投标而无效。但对于必须招标的项目，未经招投标可能导致合同无效，但工程已竣工合格的，仍可参照合同约定结算工程款。

44. 问：实际施工人起诉时，能否主张仲裁条款与诉讼管辖并存？ 答：合同中约定了仲裁条款且合法有效的，应提交仲裁解决，法院不予受理。但若总包方与发包方之间的合同约定仲裁，而实际施工人并非该合同签约方，该仲裁条款对实际施工人不具有约束力。

45. 问：我作为发包方，在诉讼中收到法院传票，但未到庭会有什么后果？ 答：法院可以缺席判决。您将丧失答辩权、质证权和辩论权，法院可能完全依据原告提交的证据裁判，造成您承担不应有的责任。因此强烈建议您积极应诉。

46. 问：实际施工人聘请律师的费用能要求败诉方承担吗？ 答：除非合同中有明确约定，或法律有特别规定（如知识产权案件），律师费一般由委托方自行承担。但在工程款纠纷中，您可以将律师费列为诉讼请求，若对方恶意拖延导致诉讼，法院或酌情支持部分合理费用。

47. 问：工程款结算案中对鉴定结论不服，能否申请重新鉴定？ 答：若有证据证明鉴定机构不具备资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足，可申请重新鉴定。但该申请通常需在一审举证期限内提出，法院审查后决定是否准许。

48. 问：南京溧水区的项目，总包方拖延付款时间超过一年，我能否主张违约金？ 答：若合同中约定了逾期付款违约金标准，您可以按照该标准主张；未约定的，可按中国人民银行同期贷款利率上浮30%-50%主张利息损失。建议在起诉时列明违约金计算方式及起止日期。

49. 问：实际施工人作为自然人，是否需要具备施工资质才能主张工程款？ 答：不具备施工资质导致施工合同无效，但工程验收合格后仍可参照合同约定主张工程款。因此，资质缺陷影响的是合同效力，不直接影响实际施工人的工程款请求权。

50. 问：我在南京高淳区承接的工程被法院判决驳回起诉，理由是“原告主体不适格”，该怎么办？ 答：若法院认定您不是实际施工人，可收集补充证据后重新起诉，或由符合条件的主体（如合同签订方）作为原告参加诉讼。判决生效后，若发现新证据，可申请再审或者另诉。

51. 问：总包方在诉讼中突然提交一份“结算协议”，称已经结清所有工程款，但我从未签过字，该怎么办？ 答：可申请笔迹鉴定。经鉴定非您本人签字，该协议不具有真实性，不能作为结算依据。若鉴定费用较高，可先申请法庭要求对方出示协议原件及签署过程的视频资料等方式先行质询。

52. 问：实际施工人追索工程款，但总包方和发包方都下落不明，法院判决后如何执行？ 答：待判决生效后，可申请强制执行。若被执行人名下无可供执行的财产，还可尝试追加股东或实际控制人承担责任，或依据“执转破”程序推进债权受偿。

53. 问：我与总包方在施工合同中约定“工程款支付方式为以该项目房屋抵扣”，现在对方拒绝交房，我能否直接要求支付现金？ 答：以房抵工程款协议不违反法律强制性规定时，双方均应履行。若对方已明确拒绝履行，您可以要求解除协议并支付工程款，同时主张违约金。但需注意解除权的行使期限，避免因拖延导致解除权消灭。

54. 问：发包方以未收到总包方开具的发票为由，拒绝支付工程款，理由成立吗？ 答：不成立。支付工程款是发包方的合同主要义务，开具发票是附随义务，不能构成同时履行抗辩。法院一般不予支持该项抗辩，双方可另行就发票事宜解决。

55. 问：实际施工人主张工程款的诉讼请求中，是否必须要求确认施工合同无效？ 答：无需主动确认合同无效。法院可在审理中依职权审查合同效力。您只需基于工程完工事实提出付款请求，即使合同无效，只要工程合格，法院也会参照合同约定支持您的主张。

56. 问：工程款争议已提交仲裁并作出裁决，还能再向法院起诉吗？ 答：仲裁实行一裁终局，对已发生法律效力的仲裁裁决，当事人不得就同一纠纷再申请仲裁或向法院起诉。若对裁决不服，可在法定期限内申请撤销或不予执行。

57. 问：实际施工人向发包人主张连带责任时，是否需要对发包人与总包方之间的结算单签字确认？ 答：不需要。发包人与总包方的结算属于另一法律关系，实际施工人只需举证证明发包人存在欠付事实即可。若无法证明确切数额，可提供初步线索申请法院调取。

58. 问：南京地区法院收到工程款纠纷起诉状后，一般审理周期多长？ 答：简易程序为3个月，普通程序为6个月。若涉及鉴定、审计、评估，审理期限可能延长。建议诉讼前整理证据，避免因材料不足导致反复开庭。

59. 问：总包方口头承诺“过段时间结算”，但没有书面承诺，我可以通过诉讼追索吗？ 答：可以。口头承诺在法律上具有证据力，但举证难度较大。建议在日常往来中通过微信或邮件问询结算进度，引导对方以文字形式确认欠款事实，为诉讼留存证据。

60. 问：工程款结算诉讼中，法院如何认定“工程竣工日期”？ 答：以竣工验收合格之日或发包人转移占有工程之日为准。若发包人拖延验收，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。确定竣工日期对计算质保期、诉讼时效及利息起算时刻至关重要。

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本文系基于真实裁判文书的普法创作，旨在提升公众对工程价款结算依据相关法律规则的认知。文中涉及的人名、公司名已做脱敏处理。如您正面临工程款纠纷，建议及时咨询专业律师，以获取针对性指导。

作者：汤井保，江苏华域融和律师事务所。